5 Yıllık Zaman Aşımı Süresi Dolmuş 5 Ocak 2016 da Gelen Inceleme Emri Geçerli Midir?

5 YILLIK ZAMAN AŞIMI SÜRESİ DOLMUŞ 5 OCAK 2016 DA GELEN İNCELEME EMRİ GEÇERLİ MİDİR?

Vergi Müfettişi Tarafından, Zamanaşımının Bitmesine 15 Gün Kala Defterlerin Vergi İncelemesi İçin İstenilmesi
Av N Gaye ALPASLAN
28082015

Vergi müfettişler tarafından, zamanaşımının bitmesine 15 gün kala örneğin 15122011 tarihinde; inceleme elemanı tarafından 2006 takvim yılı için istenilen defter ve belgeler mükellef tarafından ibraz edilmediği takdirde durum ne olacaktır?

Bilindiği gibi, 2006 takvim yılı defter ve belgelerini inceleme elemanına ibraz etmeyen mükellef ceza yargılaması açısından 213 sayılı VUK’nun 359 maddesi hükmü gereği ceza yargılamasında durumu ne olacaktır? Öncelikle bu sorunun cevabının verilebilmesi için mükellefin zamanaşımı kapsamında defter ve belgelerini ibrazı için kendisinin 15 Aralık tarihinde defterlerinin istenmesi üzerine bu defter ve belgelerinin en son ibraz süresi 5 Ocak 2012 tarihi olacağından 2006 yılı defterlerinin ibraz edilmemesi halinde 213 sayılı VUK 359 md kapsamında herhangi bir suç oluşmayacağı görüşündeyiz[1] Çünkü, 2006 takvim yılı defter ve belgelerin ibraz süresi 31122011 tarihinde son bulmaktadır

Bilindiği gibi, 213 sayılı VUK açısından defter tutma ve kayıt zorunluluğu VUK md 171 ila 226; belge düzenleme ve kullanma zorunluluğu ise VUK md227 – 252 ve saklama ve ibraz ödevi ise, VUK md 253-257 md hükümleri arasında düzenlenmiştir Ayrıca, 213 sayılı VUK dışında diğer vergi yasalarında da mükellef ve vergi sorumluları için getirilmiş bazı ibraz zorunlulukları bulunmaktadır Bütün bunların dışında VUK’nun mük md 257’nin vermiş olduğu yetkiye istinaden Maliye Bakanlığınca yapılan idari düzenlemelerde tutulması, kullanılması, düzenlenmesi ve korunması ve ibrazı konusunda zorunluluk getirilen defter ve belgeler de bulunmaktadır VUK’nun 256 maddesine göre bu defter ve belgelerin de muhafaza süresi içerisinde (2006 takvim yılı defter ve belgeleri için 5 yıl olup, bu süre 31122011 tarihinde dolmaktadır) ibrazı zorunlu bulunmaktadır

Bütün bu mecburiyetlere göre; VUK’nun 359 md hükmünde tipleri gösterilen fiillere aykırı davranılması, kaçakçılık suçunu oluşturmaktadır Bu eylemler neticesinde, vergi ziyaının doğması halinde, vergi ziyaı cezasının (3) kat olarak kesilmesi gerekecektir

VUK md 359 hükmü, biri 18 aydan 3 yıla; ikincisi ise, 3 yıldan 5 yıla ; diğeri de 2 yıldan 5 yıla kadar hapis cezasını gerektiren üç grup fiil sayılmış bulunmaktadır Bu eylemlerin ilki, “a” fıkrasında; diğerleri de; “b” ve “c” fıkralarında düzenlenmiş bulunmaktadır

Bu üç eylem grubu arasındaki fark; ilk gruptaki eylemlerin, bilgiye ulaşma olanağını tümüyle kaldırmamalarına karşın; ikinci ve üçüncü grup eylemler nedeniyle, vergi idaresinin bilgiye ulaşma olanağının kalmamasıdır Fiillerin bu özellikleri dolayısıyla, hükmolunacak cezalar farklılaştırılmıştır[2]
Asıl tartışma konumuza gelecek olursak, zamanaşımının bitmesine kısa bir süre kala kendisinden defter ve belgeleri istenen mükelleflerin bu defter ve belgeleri inceleme elemanına götürmemesi halinde durum ne olacaktır? Kanımızca, bu mükellef defter ve belgelerini götürmediği takdirde herhangi bir cezai durum ile karşılaşmaz[3] Çünkü, istenilen defter ve belgeler tarh zamanaşımı içerisinde ve defterlerin ibrazı için zamanaşımı süresi içerisinde kaldığı için defter ve belgeler ibraz edilmemesi halinde herhangi bir cezayı gerektirir fiil oluşmaz[4] Zira, defter ve belgelerin incelenmesi için talep edilen yıl 2006 yılı olup, bu yıl ile ilgili defter ve belgelerin en son 31122011 tarihinde kadar ibrazı zorunludur Vergi inceleme elemanı defter ve belge ibrazı istem yazısını olayda 20 Aralık 2011 tarihinde mükellefe tebliğ ettiği varsayıldığında mükellefin 15 gün içinde bu defter ve belgeleri ibrazı zorunludur Bu süre 2012 yılına taştığı için kayıtlarını ibraz etmeyen mükellefe herhangi bir ceza kesilemez[5] Çünkü, ibrazı istenen defterler açısından zamanaşımı söz konusudur[6]

Somut olayda, mükellef şirkete ait 2006 yılı defter ve belgelerinin vergi incelemesi için 21122011 tarihinde davacı şirketin bilinen adreslerine ulaşılamadığı için, şirket yetkisinin ikametgah adresinde ortağın yengesine tebliğ edilen defter ibrazı yazısı üzerine kayıtların götürülmediğinden dolayı cezalı tarhiyat yapılmıştır Yapılan cezalı tarhiyat sonucunda şirketin indirim KDV’leri reddedilmiş ve 3 kat KDV yönünden VZC tarhiyatı yapılmıştır Neticede olay vergi yargısının hakemliğine taşınmıştır

Vergi mahkemesi tarafından açılan dava üzerine, verilen kararda davanın reddine şeklinde karar verilmiş ise de; kararın isabetli olmadığı gerekçe gösterilerek yerel vergi mahkemesi kararı yüksek mahkeme Danıştay tarafından bozulmuştur[7]

Diğer yandan, 213 sayılı VUK md 137 hükmü uyarınca defter ve hesap tutmak, evrak ve vesikaları muhafaza ve ibraz etmek mecburiyetinde olan gerçek ve tüzel kişiler vergi incelemesine tabidirler Defter tutmak zorunda olanlar, VUK md 172 ve 173 maddelerinde evrak ve vesikaları saklamak ve ibraz etmek zorunluluğuna ilişkin ilkelerde 227 ve mük257 md arasında belirtilmiştir

Söz konusu maddeler içeriğinde defter tutma (elektronik defter dahil); evrak ve kayıt muhafaza ve ibraz zorunluluğu olan kişi ve kurumlar vergi incelemesine tabi bulunmaktadırlar Vergi incelemesine yetkili olanlar ise, 213 sayılı VUK’nun 135 maddesinde sayılmıştır İncelemeye yetkili olanlar vergi incelemesinin esas olarak VUK md 139 hükmüne göre mükellefin işyerinde yapmak zorundadırlar İnceleme elemanı defter ve belgeleri mükelleften yazı ile isteyip, 15 gün süre vermek zorundadır Mükellefin iş yerinin incelemeye müsait olmaması halinde vergi incelemesi dairede yapılmaktadır İnceleme için istenilen defter ve belgelerin ibrazı için 15 günden az süre verilemez[8]